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施行至今已85年的《刑法》第239條通姦罪，於29日首次由大法官親自宣讀解釋文，正式宣告違憲，而《刑事訴訟法》第239條但書「可單獨對配偶撤告」也一併立即失效；對此，法務部表示，雖與法務部意見不同，但仍予以尊重，並將依解釋意旨立即著手相關法制修正。
大法官曾於2002年針對通、相姦入罪是否違憲作出釋字554號解釋，認為婚姻與家庭為社會形成、發展的基礎，受《憲法》制度性保障，《刑法》239條為合憲。但有19名法官在審理妨害婚姻案件時認為，該條文有牴觸《憲法》基本人權保障、限制疑義，因此聲請釋憲；另外也有6件人民聲請案，大法官在18年後併案審理。
大法官併案審理27件聲請釋憲案，並作出釋字第791號解釋，大法官會議主席、司法院長許宗力29日親自宣示，《刑法》第239條違反性自主權及比例原則、《刑訴法》第239條但書違反平等原則，均屬違憲，因此變更18年前作成的554號解釋，法令即日起失其效力。不過，並非所有大法官都同意違憲審查，其中，吳陳鐶持不同意見，並撰寫意見書。
許宗力說明，國家刑罰應有謙抑性，應處罰危害重大法益行為，而非用來懲罰損害個人感情的婚姻關係，否則就會干預人民隱私，且通姦、相姦通常發生在私密領域，國家刑罰若調查人民隱私，反而影響婚姻關係。而《刑訴法》第239條但書的立法目的是為使婚姻關係延續，只處罰相姦的第三者，但此差別待遇已違反平等權。
對此，《刑法》主管機關法務部表示，法務部主張《刑法》第239條通姦罪之「刑罰本身存在與否」，應由具民意基礎之立法機關衡酌，因此刑罰存廢不應在司法解釋權的涵蓋範圍中，德、日、法、奧等世界各國也都是如此，以示對立法權之尊重。而大法官認定通姦罪違憲，雖與法務部的意見不同，但仍予以尊重，並著手相關法制修正作業。
此外，至於檢察機關偵辦中的通姦案件，法務部官員透露，由於大法官解釋是「即日失效」，也就是《刑法》239條在解釋文宣布的同時就失去效力了，如果沒有牽涉其他犯罪，單純的通姦行為都會依《刑事訴訟法》第252條「絕對不起訴處分」規定，全部不起訴處分；而審理中的通姦案，應依《刑事訴訟法》第302條「免訴判決」的規定，判決免訴。◇
